婚（hūn）外情取（qǔ）证方（fāng）法及证据

　　婚外情（qíng）是指男女双方在已有（yǒu）婚姻家庭之（zhī）外（wài）而产生的感（gǎn）情，俗称偷（tōu）情。通常表现为背着老婆(或丈夫)及（jí）家人（rén）在外面有了除婚配（pèi）妻子(丈（zhàng）夫)之外的（de）情人（rén）。婚（hūn）外情一（yī）般处于隐蔽状态，是婚（hūn）姻生活的（de）定时炸弹，常（cháng）引发复杂的社会问题。

　　新婚（hūn）姻法（fǎ）确立了（le）离婚过（guò）错（cuò）损害赔偿制度，反（fǎn）映出法律和（hé）道德的深度追求。但是按照（zhào）“谁主（zhǔ）张，谁举证”的原则，无过（guò）错方当事人负有举证证明对方存在（zài）法定（dìng）赔偿事由的（de）义（yì）务。

　　现（xiàn）实生（shēng）活中，不（bú）乏因怀疑（yí）对方存在婚外情（qíng）而未（wèi）雨绸（chóu）缪搜集证（zhèng）据、以备不（bú）时（shí）之需的现象。鉴于（yú）目前我国法律就此规定的不完备，实际案件中（zhōng）出（chū）现了种（zhǒng）种尴（gān）尬。法（fǎ）院很难在保（bǎo）护无过错方要求（qiú）赔（péi）偿权利的同时，又保护涉案有关方的隐私权，同时还不损害公序良俗。笔者认为，原则上，只要不违反法律禁止性的规定，当（dāng）事人可（kě）以采用（yòng）某（mǒu）些“特别”方（fāng）式（shì）对自己的权利（lì）进行（háng）救济。

　　关于是否（fǒu）应该雇（gù）用“私人侦探（tàn）”进行“民间取证”的问题。一般来说，“私（sī）人侦探”受雇用后，采取（qǔ）化（huà）装、跟踪、窃听、偷拍等手段收集证（zhèng）据很有效果（guǒ）。但理论界对这种行业的（de）存在利（lì）弊有很大的争议。笔者（zhě）认为，我（wǒ）国目前并没有赋予私人侦探以（yǐ）合法的身（shēn）份，雇用“私人侦探”进行“民间取证（zhèng）”不宜（yí）提倡。除了私家（jiā）侦探的介入，个案（àn）中，也有人以朋友的身份帮助受害方（fāng）取（qǔ）证的。他们可能获取酬劳（láo），也可能（néng）是义务协助。就此，笔者认（rèn）为，证据取得（dé）者的名称、身份并不（bú）重要，关键是取得证据的手段是否合（hé）法。

　　最高人（rén）民法院《关（guān）于（yú）民（mín）事诉讼证据的若干（gàn）规定》规定，只要不违（wéi）反（fǎn）法律的一（yī）般禁止（zhǐ）性规定，不侵害他人合法权（quán）益（yì），不违反社会公（gōng）共利益和社会（huì）公（gōng）德，未经对方同意的（de）录音录像也可（kě）以作为（wéi）证（zhèng）据。它（tā）意味着未经（jīng）对方同意私（sī）自录制的音像资料可以（yǐ）作为证据使用，除非这（zhè）些资料的取得方法（fǎ）违反（fǎn）了法律强制性规定或侵犯（fàn）了他人的合法权（quán）益。但笔者认（rèn）为，这并不（bú）意（yì）味着“偷拍（pāi）偷录合法化（huà）”。它能否作为（wéi）证据（jù），不（bú）在于它的私下性、秘密性，关（guān）键是它是否违反法（fǎ）律、公（gōng）共利益等。

　　在对婚外情进（jìn）行调查取证过程中，最突（tū）出的问题是配偶的（de）知情（qíng）权与情人、同时也包括有婚（hūn）外（wài）情一方的隐私权之间的冲突。隐私权指公（gōng）民保持其私生活中的秘密不为他人知悉（xī）的权（quán）利。笔（bǐ）者认为（wéi），任何（hé）人的个人隐（yǐn）私都必（bì）须限定在合法、合乎道德和社会需求的范围内。法律对隐（yǐn）私权的保（bǎo）护不（bú）是（shì）绝对的、无原则的。对于任何违反法律和（hé）社（shè）会公共利益（yì）的行为，他人有权揭露和干预（yù）。从某种角度上讲，公民（mín）为（wéi）维护个人权利的需要，在必要（yào）范围内了解他人隐私，不（bú）构成侵犯隐（yǐn）私权。同时，应当（dāng）明确，侵犯隐私（sī）权和了（le）解隐（yǐn）私（sī）是两个不同的概（gài）念（niàn）。法律意义上（shàng）的侵权，必须具备侵权的法律要件（jiàn），即有非法的行为、损害（hài）后果，以及非法行为和（hé）损害后果之间的因果关系（xì）。单纯地（dì）了解他（tā）人（rén）的隐私，只是为了维护自己的合法权益，而不是随（suí）意加以扩散、宣扬或者用（yòng）于（yú）其他非法用（yòng）途，也没（méi）有造成损害后果（guǒ）的行为，不能视为侵害隐私（sī）权。